Prestado, no regalado

En el primer artículo de esta serie explicamos que, durante los doce meses que comienzan el 1 de diciembre de 2026, las donaciones a hijos, cónyuge, nietos y otros herederos forzosos pagarán la mitad del impuesto. Quedó pendiente una pregunta práctica que aparece en casi todas las familias con empresa, la de quién paga ese impuesto y con qué dinero.

El problema es conocido. Cuando un padre dona a sus hijos acciones o derechos en la sociedad familiar, el impuesto lo paga el donatario y se paga en dinero, aunque lo recibido no genere caja de inmediato. Aun rebajado a la mitad, ese impuesto puede ser una suma que el hijo no tiene. La salida habitual ha sido que la sociedad distribuya utilidades para pagarlo, y esas utilidades quedan a su vez afectas a impuestos personales.

La Ley 21.850 abre otra vía. Según el inciso noveno de su artículo primero transitorio, el donatario puede financiar el impuesto con un préstamo de la misma sociedad cuyas acciones o derechos recibe, o de otra sociedad relacionada, sin que ese préstamo quede sujeto a la tributación del artículo 21 de la Ley sobre Impuesto a la Renta. Es una herramienta útil, pero tiene requisitos formales precisos y deja varias preguntas abiertas.

Qué permite la ley

La norma tiene cinco elementos, a saber, (i) quien se endeuda es el donatario; (ii) el préstamo debe constar en un mutuo otorgado por escritura pública o en un pagaré autorizado ante notario; (iii) quien presta debe ser la sociedad cuyas acciones o derechos sociales se donan, u otra sociedad relacionada; (iv) el crédito debe pactarse a lo menos en unidades de fomento, con un plazo de pago que no supere diez años contados desde su otorgamiento; y (v) su objeto es financiar el impuesto a la donación, de modo que lo que se preste por sobre ese monto no tiene cobertura en la norma.

Si se cumplen esas condiciones, el préstamo no queda sujeto a la tributación del artículo 21. Si no se cumplen, la misma norma dispone que esa tributación se aplicará. Hay además una regla para la sociedad que presta los montos del impuesto, la cual dispone que si la empresa se endeuda para otorgar el préstamo (mutuos o pagarés), los intereses de esa deuda no son deducibles como gasto.

Por qué importa el artículo 21

El artículo 21 de la Ley sobre Impuesto a la Renta grava, entre otras partidas, los préstamos que una empresa hace a sus propietarios, socios o accionistas cuando el Servicio de Impuestos Internos determina de manera fundada que son un retiro encubierto de utilidades. En ese caso, el monto prestado, reajustado y descontado lo que se haya devuelto, queda afecto al impuesto global complementario o adicional, incrementado en una cantidad equivalente al 10% de lo prestado.

Un préstamo de la empresa familiar a un hijo para pagar el impuesto de una donación es, a primera vista, el tipo de operación que el SII revisa con atención. La Ley 21.850 despeja esa duda para estos préstamos en particular, siempre que se respeten sus formas. Eso vuelve importante el orden de los pasos, porque según el inciso octavo del mismo artículo el impuesto debe estar pagado antes de que el notario autorice la escritura de donación. El préstamo, por lo tanto, se otorga antes de que el hijo sea dueño de lo que recibe.

Lo que la ley no dice

La norma es breve y deja al menos cuatro preguntas que el SII debería abordar en sus instrucciones.

La primera es qué se entiende por otras sociedades relacionadas, y relacionadas con quién. El artículo 8 número 17 del Código Tributario define a los relacionados para efectos de las leyes tributarias e incluye, entre otros, a las sociedades con un controlador común y a las sociedades respecto de sus dueños de más del 10%. Una lectura favorable sostiene que basta que la sociedad que presta esté relacionada con el donante, de modo que una sociedad de inversiones de la familia podría financiar el impuesto aunque lo donado sea un inmueble. La lectura desfavorable, más apegada al texto, entiende que la sociedad debe estar relacionada con aquella cuyas acciones o derechos se donan, y que la herramienta solo existe cuando se donan acciones o derechos sociales. Si se opta por la primera y el SII adopta la segunda, el préstamo queda expuesto al artículo 21.

La segunda es el interés. La ley exige que el crédito se pacte a lo menos en unidades de fomento, lo que sugiere que el reajuste en UF es un piso, pero no exige una tasa de interés. Un préstamo sin interés cumple el texto, aunque no se puede descartar que el SII cuestione, con sus facultades generales, una operación cuyos términos se alejen mucho de los que pactaría un tercero. Pactar un interés moderado reduce ese flanco y, en algunas sociedades, puede ser exigible por razones societarias.

La tercera es qué ocurre si el préstamo no se paga. La ley fija las condiciones al momento de otorgarlo, pero no regula el incumplimiento ni la condonación. Si al décimo año la deuda sigue impaga y la sociedad la condona, el SII podría sostener que esa condonación encubre un retiro o una nueva donación, y es difícil que la protección de la norma alcance a una deuda que nunca se quiso cobrar. Un préstamo de este tipo necesita un plan de pago realista desde el primer día.

La cuarta es el alcance de la consecuencia por incumplir. La norma dice que si el préstamo no cumple las condiciones mínimas "se aplicará la tributación referida". Una lectura favorable entiende que en ese caso se vuelve a la regla general, en la que el SII debe acreditar que el préstamo es un retiro encubierto. Una lectura desfavorable entiende que el solo incumplimiento basta para aplicar el artículo 21. Mientras no haya instrucciones, lo prudente es no dejar ninguna condición sujeta a interpretación.

Lo que exige la sociedad que presta

La ley tributaria permite el préstamo, pero no reemplaza las reglas de la sociedad que lo otorga. Si es una sociedad anónima cerrada, el artículo 44 de la Ley 18.046 exige que las operaciones de monto relevante en que un director tenga interés sean aprobadas previamente por el directorio, con abstención del director interesado, y que se ajusten a condiciones de equidad similares a las que prevalecen en el mercado, salvo que los estatutos autoricen otra cosa. La misma norma entiende que hay interés del director cuando en la operación interviene su cónyuge o un pariente hasta el segundo grado, de modo que un préstamo al hijo de un director cae de lleno en ella. Las sociedades por acciones se rigen, en silencio de sus estatutos, por las normas de las anónimas cerradas, según el artículo 424 del Código de Comercio. En las sociedades de responsabilidad limitada habrá que estar a lo que diga la escritura social.

Hay también una dimensión familiar. Si la sociedad tiene otros socios, o si los hermanos del donatario no reciben el mismo trato, un préstamo a largo plazo en condiciones favorables puede leerse como una ventaja para uno de ellos. Conviene que la decisión quede documentada y que sea coherente con el plan sucesorio completo.

Cuánto cuesta en realidad

El préstamo permite pagar hoy el impuesto con recursos de la sociedad, pero el donatario igual tendrá que devolverlos, normalmente con los dividendos o retiros que reciba de esa misma sociedad, y esos dividendos o retiros pagan impuestos personales cuando se distribuyen. A eso se suma el impuesto de timbres y estampillas, que grava los mutuos y pagarés con una tasa que aumenta según el plazo hasta un máximo de 0,8%, conforme al artículo 1 número 3 del Decreto Ley 3.475. La Ley 21.850 no los exime de este impuesto, y en un préstamo a diez años se paga la tasa máxima.

Lo que sí cambia es el calendario. El impuesto rebajado se paga dentro de la ventana de doce meses, con recursos de la empresa, y la familia tiene hasta diez años para devolverlos.

Cómo hacerlo en orden

El orden importa más que en una donación corriente. Primero hay que valorizar lo que se dona y preparar la declaración jurada del donante, conforme a las instrucciones que dicte el SII. Luego, obtener las aprobaciones societarias que correspondan al préstamo. Después, otorgar el mutuo por escritura pública o suscribir el pagaré ante notario, en unidades de fomento y con un plazo no superior a diez años. Con esos fondos el donatario declara y paga el impuesto, y solo entonces el notario puede autorizar la escritura de donación. Al final vienen las inscripciones en el registro de accionistas o las modificaciones sociales que correspondan, que la ley permite hacer después.

Lo que aún no sabemos

El SII tiene plazo hasta el 16 de noviembre para dictar las resoluciones con las instrucciones y los formularios de la rebaja. ¿Dirá algo sobre estos préstamos? ¿Precisará qué sociedades se consideran relacionadas? ¿Pedirá antecedentes adicionales para acreditarlos? Lo revisaremos en la tercera parte de esta serie, junto con la pregunta que dejamos abierta en la primera, la de si el límite de lo que se puede donar es la mitad o un tercio del patrimonio.

Un préstamo bien hecho permite aprovechar la rebaja sin vender activos ni distribuir utilidades. Uno mal hecho puede convertir un beneficio de doce meses en una contingencia de diez años.